Заочна консультація з питання складання процесуального документа

ПОДСКАЖИТЕ, ПРАВИЛЬНО ТУТ НАПИСАНО? МОЖЕ ЩЕ ЩО ТО ТРЕБА ДОДАТИ?

У МОСКОВСЬКИЙ МІСЬКИЙ СУД

Касаційна СКАРГА

я, звернулася із заявою (далі-Банк), з метою ознайомитися з умовами надання кредитів, де мною був підписаний типовий кредитний договір № та отриманий кредит в сумі руб. під % річних на термін до г. Умовою типового договору банк зобов'язав мене відкрити розрахунковий рахунок і оплатити витрати кредитора.
Порушуючи домовленості банк в односторонньому порядку договір розірвав і подав позовну заяву в районний суд м.Москви і г. було винесено рішення - позов Банку задовольнити в частині. Було визнано незаконним умова типового договору про стягування комісії за видачу кредиту.
Вважаю, що рішення районного суду підлягає скасуванню у зв'язку з тим, що інакше неможливо відновлення і захист порушених прав, свобод і законних інтересів, а також захист охоронюваних законом публічних інтересів. Я не згодна з сумою заборгованості. Вважаю, що судом неправильно були застосовані норми матеріального права і не застосовані статті, підлягають застосуванню в даній ситуації і тому рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню.
Згідно ст. 9 Федерального закону від 26011996г. № 15-ФЗ «Про введення в дію частини другої Цивільного кодексу Російської Федерації», пункту 1 статті 1 Закону Російської Федерації від 07021992 № 2300-1 «Про захист прав споживачів» відносини з участю споживачів регулюються Цивільним кодексом Російської Федерації, Законом про захисту прав споживачів, іншими федеральними законами та прийнятими відповідно до них іншими нормативними правовими актами Російської Федерації.
Федеральний закон від 02121990 № 395 «Про банки і банківську діяльність». Глава 1 стаття 2 цього закону говорить: «Правове регулювання банківської діяльності здійснюється Конституцією РФ, цим Законом, Федеральним законом« Про Центральний банк РФ, іншими федеральними законами, нормативними актами Банку Росії.
Оскільки будь-яка угода має матеріальну природу, то воно повинно відповідати основним принципам і імперативним нормам цивільного законодавства. Дана ж угода не охоплена самостійної волею та інтересом споживача.
Стаття 8 Федерального закону "Про банки і банківську діяльність"
Надання інформації про діяльність кредитної організації, банківської групи та банківського холдингу
Кредитна організація зобов'язана на вимогу фізичної особи або юридичної особи надати йому копію ліцензії на здійснення банківських операцій, копії інших виданих їй дозволів (ліцензій), якщо необхідність отримання зазначених документів передбачена федеральними законами, а також щомісячні бухгалтерські баланси за поточний рік.
За введення фізичних осіб і юридичних осіб в оману шляхом ненадання інформації або шляхом надання недостовірної або неповної інформації кредитна організація несе відповідальність відповідно до цього Закону та іншими федеральними законами.
Я подавала клопотання з проханням надати відсутні у справі фінансові та касові документи-в задоволенні клопотання мені було відмовлено. Але в цій справі мова йде про відносини між підприємцем і споживачем. А захист інтересів громадянина-обов'язок держави. Тому я маю право особисто або через суд вимагати подання відсутніх мені для розрахунку фінансових і касових документів.
Я отримала кредит в сумі руб., А не руб., А банк нараховував відсоток і на суму незаконно нарахованої комісії, хоча користувався цими грошима банк , а не я. Суд повинен був зобов'язати банк зробити перерахунок з нарахуванням 50% штрафу на відсуджену суму на підставі ст.13 «Закону про захист прав споживачів»
Мені не відомо, які додаткові платежі і неустойки входять в розрахунок повної вартості кредиту, тому прошу зобов'язати банк дати помісячний розрахунок за кредитом з урахуванням всіх нарахованих сум.
Відсотки, передбачені ст. 395 ГК за невиконання або прострочення виконання, погашаються після суми основного боргу (п. 11 Постанови Верховного Суду РФ і Вищого Арбітражного Суду РФ N 13/14). Але судом ні встановлено порядок погашень.
Стаття 10 ГК РФ передбачені межі здійснення цивільних прав, згідно з якими не допускаються дії громадян і юридичних осіб, здійснюються виключно з наміром заподіяти шкоду іншій особі, а також зловживання правом в інших формах.
Згідно ст.ст.1421 ЦК України, принцип свободи договору не є безмежним і не виключає розумності і справедливості його умов, тому стягнення банком з позичальника в першу чергу відсотків і штрафних санкцій ускладнює виконання основного зобов'язання і штучно збільшує заборгованість зі сплати взятої суми кредиту.
Застосовуючи ст. 431 ГК РФ Буквальне тлумачення до п. 1 ст. 819 ГК РФ, позичальник повертає отриману грошову суму (основну суму кредиту) і відсоток (від основної суми кредиту). І ні копійки більше.
З точки зору юридичної кваліфікації - відсотки на суму кредиту - це винагорода (або подяку) банку-кредитору за його послуги.
Кредит - це послуга.
У п.1 ст.2 ГК РФ закріплено наступне визначення підприємницької діяльності:
« Підприємницької є самостійна, здійснювана на свій ризик діяльність, спрямована на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг особами, зареєстрованими в цій якості у встановленому законом порядку».
Загальновідомий життєвий принцип і принцип ділового обороту: дякуємо або винагороджуємо завжди один раз, а не щомісяця протягом усього терміну кредиту. Тобто, термін кредиту не може впливати на суму відсотка.
Більш того, економічний закон в науці не передбачає і не враховує (і не повинен враховувати) грошові платежі за користування грошима, тобто не виділяється функція грошей як об'єкта здачі в користування за плату.
Якщо застосовувати буквальне тлумачення (по ст. 431 ЦК України) до ст. 819 ГК РФ, то відсоток по кредиту повинен взятися один раз від суми кредиту, тобто одноразово. Буквальне ж тлумачення ст.819 ЦК України встановлює порядок розрахунку з кредітором- спочатку позичальник виплачує суму позики, а потім плату за послугу, тобто відсоток від суми позики.
З пункту 2 частини 1 статті 5 Федерального закону від 02121990 395-1 "Про банки і банківську діяльність" слід, що розміщення залучених банком коштів, у вигляді кредитів здійснюється банківськими організаціями від свого імені і за свій рахунок. Але банк зобов'язав мене умовою типового договору оплатити комісію за організацію кредиту, нав'язав в своїх інтересах додаткові зобов'язання (відкриття розрахункового рахунку) і не надав мені номер позичкового рахунку, тобто сам обмежив моє право, згідно зі ст. 819 ГК РФ у виплаті взятої суми кредиту.
Тобто у мене - тільки обов'язки, у кредитора - тільки права. Цього навіть за визначенням в принципі не може бути ніколи. Кожна сторона має рівні права і рівні обов'язки, інакше угода очевидно порушує правопорядок.
У п.1 ст.2 ГК РФ закріплено наступне визначення підприємницької діяльності:
« Підприємницької є самостійна, здійснювана на свій ризик діяльність, спрямована на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг особами, зареєстрованими в цій якості у встановленому законом порядку».
Надання кредиту-це послуга, а банк в односторонньому порядку відмовив мені у наданні послуги, хоча це не передбачено Конституцією РФ і ГК РФ. В інформаційному листі Президії ВА суду РФ від 13 вересня 2011р. сказано - "Погіршення фінансового стану позичальника не повинно давати банку право вимагати достроково повернути кредит.» Рішенням АРБІТРАЖНОГО СУДУ Красноярського краю від 23 листопада 2010 року Справа А33-15173 /2010 дано правову оцінку одностороннього розірвання договору - «розірвання договору порушує право споживача на стабільність і незмінність договірних відносин ». Положення частини 4 статті 29 Закону про банки забороняють кредитної організації в односторонньому порядку скорочувати термін дії кредитного договору у відносинах з позичальником-громадянином. Але банк подав позовну заяву в суд і сам розірвав договір, тобто порушив закон, тому що включив в типовий кредитний договір із заздалегідь визначеними умовами положення, які дозволяють йому при деяких обставинах в односторонньому порядку змінити термін дії договору, вимагаючи дострокового повернення суми виданого кредиту, що суперечить як нормам ст.310 ГК РФ, так і ч. 4. ст.29 «Закону про банківську діяльність». Само по собі погіршення фінансового становища позичальника не може бути підставою для пред'явлення вимоги про дострокове повернення кредиту, так як дана обставина може мати місце в силу об'єктивних причин, не будучи пов'язаним з неправомірними діями самого позичальника.
Згадані положення договору порушують права споживача-громадянина, що є позичальником за кредитним договором.
Положення частини 4 статті 29 Закону про банки спрямовані на недопущення скорочення терміну дії кредитного договору, а отже, і терміну виконання зобов'язань за таким договором на підставі одностороннього волевиявлення кредитора, що не обумовленого порушенням позичальником умов договору.
Погіршення фінансового стану позичальника тягне за собою збільшення ризику неповернення їм отриманого від банку кредиту. Однак це звичайний підприємницький ризик, який банк як комерційна організація, що здійснює систематичну спрямовану на отримання прибутку діяльність з видачі кредитів, несе завжди.
Банк до того ж повинен довести, що збиток не списаних їм по балансу за рахунок податкових виплат.
Наділення банку правом вимагати дострокового повернення кредиту на підставі, не передбаченому положеннями глави 42 ЦК РФ, суперечить частині 4 статті 29 Закону про банки і порушує права споживача.
Прошу визнати провину кредитора і розрахувати залишок по кредиту без комісії і неустойок.
На підставі викладеного, керуючись Конституцією РФ, ст.ст. 168169388431779819 857 Цивільного кодексу РФ, п.2 ст.57826 Федерального закону «Про банки і банківську діяльність», Законом про захист прав споживачів, ст.ст. 3131336 Цивільного процесуального кодексу РФ, прошу:

1. Скасувати рішення районного суду Москви від
2. Надіслати справу на перегляд.

Додатки на ___ арк .:
1) Копія касаційної скарги для направлення в
2) Квитанція про оплату держмита в суд

Відповідь юриста:

Здрастуйте, проведення правового аналізу процесуального документа - це платна послуга. До того ж перевірити правильність складання позовної заяви в режимі он-лайн неможливо без ознайомлення з усіма необхідними документами у справі. Ви можете записатися на очну консультацію, на якій наші фахівці дадуть відповідь на всі ваші запитання.